我国网络隐私权的法律适用与保护现状
张雨林
引言：因为在从事网络法律咨询服务时，经常遇到有关网络的案件咨询（个人隐私泄露、游戏账号被盗、网络交易欺诈等）。成文之前考虑到：在关于网络隐私权保护方面，许多前辈已经就其内容谈了许多详细的观点。所以，在这里，我仅仅对我国网络隐私权的法律保护问题谈一下个人的一些不成熟的看法，写出属于自己风格的文章。望前辈们指教。
内容提要：我国的英特网以及与之相关的整个信息产业还处于刚起步的阶段，但对网络隐私的侵权已成为突出的社会问题而受到社会各界的关注，网民的利益还不能通过现行法律法规和司法程序得到很好的保护，这更加要求我国对隐私权法律制度进一步完善，对我国的隐私权立法提出了新的要求。它不仅要能对传统的侵害隐私行为予以法律禁止，还要求对网络空间中产生的新的侵害隐私的行为加以制约。本文从隐私权涵义入手，阐述我国法律对隐私权保护的现状及网络空间中个人隐私权遭受侵害的内容，着重对我国网络隐私权的法律适用与法律保护进行了思考。
关键词：隐私权、网络隐私权、侵权、保护
一、隐私和隐私权的概念
隐私，英文为Privacy。本文所称的隐私是指自然人的隐私。自然人的隐私，“是一种与公共利益群体利益无关的，当事人不愿他人知道或他人不便知道的个人信息，当事人不愿他人干涉或他人不便干涉的个人私事和当事人不愿他人侵入或他人不便侵入的个人领域。”&1我个人认为上述观点对隐私没有一个具体的物质性评价。我理解的隐私是指公民个人生活中不愿为他人公开或让他人知悉的一切秘密，如：通讯秘密、个人财产状况、个人私生活情况等。
隐私权的概念和理论，最初源于美国。1890年，美国法学家布兰代斯（Louis D. Brandis）和沃伦（Samuel D. Warren）在哈佛大学的《法学评论》上，发表了一篇著名的论文《隐私权》（The Right to Privacy），提到“保护个人的著作以及其他智慧感情的产物之原则，是为隐私权。” 这是人类历史上第一次明确提出隐私权。此后，关于隐私权的理论，开始受到广泛的重视和承认。
隐私权作为一种基本人格权，是指公民“享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护 ，不被他人非法骚扰、知悉、利用和公开的一种人格权。”&2一般认为，隐私权的主体只能是自然人，其内容具有真实性和隐秘性，主要包括个人生活宁静权、私人信息保密权、个人通讯秘密权及个人隐私利用权。&3由此可见，隐私权在人格权利中的基础性和重要性。
二、网络隐私权的含义
网络空间的个人信息隐私权主要是指“公民在网络中享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、复制、公开和利用的一种人格权；也指禁止在网上泄露某些与个人有关的敏感信息，包括事实、图像、以及毁损的意见等。”&4网络隐私权是隐私权在网络空间中的体现，它伴随着英特网的普及而产生的新的难题，网络技术的发展使得对个人隐私的保护比传统隐私权保护更为困难。
网络隐私包含的主要内容为：个人数据、私人信息、个人领域。 网络隐私权大致有如下内容：（1）知情权。用户有权知道网站收集了关于自己的哪些信息，这些信息将用于什么目的，以及该信息会与何人分享。（2）选择权。消费者对个人资料的使用用途拥有选择权。（3）合理的访问权限。消费者能够通过合理的途径访问个人资料并修改错误的信息或删改数据，以保证个人信息资料的准确与完整。（4）足够的安全性。网络公司应该保证用户信息的安全性，阻止未被授权的非法访问。用户有权请求网站采取必要而合理的措施，保护用户的个人信息资料的安全。&5除以上所述之外，还应该包括用户的信息控制权（用户有权决定是否允许他人收集或使用自己的信息的权利）和请求司法救济权（用户针对任何机构或个人侵犯自己信息隐私权的行为，有权提起民事诉讼）。
三、我国隐私权保护的法律现状和网络隐私权法律适用的思考
我国在上世纪的七十年代末、八十年代初，才将隐私权和与之相关的一系列权利逐步开始规定在我国的宪法和其它的法律部门里。但值得注意的一点：我国关于隐私权的立法，至今没有相应直接的规定。对隐私权的保护，散见于一些法律、法规、规章中。现行《民法通则》颁行以前，公民的很多民事权利都未能受到法律的明文保护，更不用说隐私权。而现在我国民法作为最基本保护公民各项人身权利的法律却没有将隐私权作为公民的一项独立的人格权加以保护，而只是简单地规定了与公民的隐私权有关的肖像权、名誉权。而事实上，隐私权、肖像权和名誉权同属于人身权中不同性质的权利，这样所带来的结果是法律保护隐私权的实际效力减少，隐私权寻求法律保障的实际可诉性、可操作性降低，不利于受害者请求司法救济。
在生活中，网络隐私权的保护日益受到重视，网络隐私权的纠纷程上升趋势，但我国对于网络隐私权的法律保护几乎是一片空白，在实际的法律操作中往往适用传统隐私权的保护规则，将网络隐私权归入名誉权加以间接保护。侵犯隐私权的构成要件与侵犯名誉权的构成要件不同。私下或小范围内传播他人隐私一般是很难构成对他人名誉权的侵犯，这却是对他人隐私权的侵犯。如果对侵犯隐私权行为的惩罚以是否给名誉权造成了一定的影响为前提，那么事实上很大一部分侵犯了他人隐私权而同时又没有对他人名誉权造成侵害的行为将逃脱法律的制裁，从本质上降低了民法保护公民隐私权的效力。
网络隐私权与隐私权两者间存在着较大的区别，那么网络隐私权遭到侵害适用解决名誉侵权的法律条款，这种解决方式自然是不妥当的。这种间接保护方式不仅在诉讼上不方便，不利于受害人寻求司法保护。在实体上，如果隐私的侵害没有可参照的法律规定，则无法进行司法救济，例：泄露他人隐私，既未造成名誉权损害，又未造成其他权利损害的，法律就无法对其进行救济。造成这一情况的根本原因就在于上文所说的我国立法上没有确认隐私权为公民的一项独立的人格权，因而无法进行直接保护。
网络隐私虽然属于隐私的范畴，可因为它网络技术性、数据性、虚拟性等原因，如果它一旦遭到侵害，用户个人想追究侵权责任就十分的困难，没有足够的技术作为支持，对侵权人身份的辨识几乎是无法实现的。这时立法对网络隐私遭侵害采取间接保护方式，那么普通的被侵权人想通过法律保护自身权益的道路可能很大程度上已经被堵塞。所以，在信息网络法律中单独构建我国的网络隐私权法律保护体系是十分必要且迫切的。
四、我国关于保护隐私权和网络隐私权的相关条款
（一）、隐私权的宪法保护
《宪法》38条规定了公民的人格尊严不受侵犯，39条规定住宅不受侵犯，40条规定公民的通信自由和通信秘密受法律保护。这是公民隐私权的部分组成，《宪法》从基本法的角度作了原则性的保护，因为宪法是母法，且实际可操作性较低，这些条款只为隐私权在其他法律部门中的保护提供了依据。
（二）隐私权的民法保护
在1986年制定的《民法通则》中，没有直接规定隐私权为公民的人格权。《最高人民法院关于执行苦于问题的意见（试行）》作为民法通则的实施细则，也没有将隐私权当作一项独立的人格权来对待，只是在第139条规定了侵犯公民的肖像权、第140条规定了“以书面、口头等形式宣扬他人隐私的行为” 这两种与公民的隐私权有关的侵权形式。最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》明确指出：“对未经他人同意，擅自公布他人隐私材料，或者以书面、口头方式宣扬他人隐私，致使他人名誉受到损害的，按照侵害他人名誉权处理。” 从以上可以得知：对侵害他人隐私权，造成名誉损害的，认定为侵害名誉权追究民事责任。那么名誉权是否被侵害成为隐私权是否被侵害的前提条件。
在最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中虽未明确提出隐私权，没有将隐私权作为一项独立的民事权利，却将隐私作为一项独立的人格利益加以保护，第1条和第3条有相关规定，这是有关隐私权立法的一大进步。这两条规定有将隐私权规定为独立人格权的趋势。
（三）隐私权的刑法保护
如果他人故意侵害公民隐私权，造成严重后果，则要受到刑法的处罚，我国《刑法》252条、253条对此有规定：隐匿、毁弃、非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或拘役；邮电工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年以下有期徒刑或拘役。这是我国以刑法间接保护方式保护公民隐私权的体现，但它并没有以侵犯隐私权罪定罪论处，而是以侵犯通信自由罪和私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报处罚。这表明还有很多严重侵害隐私权的行为都没有受到刑法的保护。
（四）隐私权的诉讼法保护
我国《刑事诉讼法》152条规定：人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。《民事诉讼法》66条，证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。120条规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密*1的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。《行政诉讼法》30条规定，代理诉讼的律师，可以依照规定查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据。对涉及国家秘密和个人隐私的材料，应当依照法律规定保密。经人民法院许可，当事人和其他诉讼代理人可以查阅本案庭审材料，但涉及国家秘密和个人隐私的除外。45条规定，人民法院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。
（五）隐私权的其他法律保护
我国其他法律如：《行政复议法》、《行政处罚法》、《妇女权益保护法》、《未成年人保护法》等法律都涉及了对隐私权的保护。
（六）网络隐私权的相关法律保护
我国《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》第7条规定：“用户的通信自由和通信秘密受法律保护。任何单位和个人不得违反法律规定，利用国际联网侵犯用户的通信自由和通信秘密。”《计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》第18条规定：“不得擅自进行未经许可的计算机学校，篡改他人信息，冒用他人名义发出信息，侵犯他人隐私。”若要这些规定系统地对网络隐私权加以保护，不是它们所能胜任的，而且在审判实践中可操作性也不强。虽然这些规定只保护网络隐私权的部分组成，但这表明：网络隐私权的法律保护在我国已经开始呈现出部门化、独立化和特别化的趋势，制定旨在保护个人网络隐私权的单行法律法规将要走上议事日程。
由上可知：虽然我国法律已经开始重视对隐私权的保护，但却没有一部法律直接将隐私权这个词写进法律条款中，也并没有具体规定隐私权的内容和侵犯隐私权行为的方式。隐私权保护的法律体制不完善这就导致了网络隐私权法律保护的缺陷，使网络隐私权遭受侵害时寻求司法救济成为难题，限制了被侵权人通过法律途径保护自身权益。
五、网络隐私权遭侵害的现状与法律适用的观点和思考
互联网技术的不断发展和网络的商业化，用户的个人资料，作为一种重要的网络资源，被收集和利用是无法避免的。这势必会对用户的网络隐私权造成侵害。可以说，电子商务*2的发展，使网络商*3的商业利益和个人的隐私权保护之间发生了明显的冲突。在网络中侵犯他人隐私权是指“未经他人许可，擅自通过网站上自己或他人的主页，将特定的他人隐私公之于众，或擅自通过第三人、第四人、众多他人发送E—mail的方式张扬特定的他人的隐私，情节恶劣，后果严重的行为。”&6网络侵权的主要主体有以下几种：
（一） 个人的侵权行为。
1、人未经授权在网络上宣扬、公开或转让他人或自己和他人之间的隐私。《计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》18条规定：用“户不得擅自进入未经许可的计算机系统，篡改他人信息；不得在网络上散发恶意信息，冒用他人名义发出信息，侵犯他人隐私。”在现行的法律规定下，这一类侵权行为如果造成一定的影响，对他人名誉造成损害，或以营利为目的，对他人肖像权进行了侵犯，可以适用于民法规定对侵权行为其加以处罚。
天津市被征地农民社会保障试行办法
天津市人民政府
津政发〔2004〕112号
关于印发《天津市被征地农民社会保障试行办法》的通知
有关区、县人民政府，有关委、局，有关单位：
现将《天津市被征地农民社会保障试行办法》印发给你们，
望遵照执行。
二○○四年十二月十日
天津市被征地农民社会保障试行办法
第一章 总 则
第一条 为了促进城乡经济统筹、 协调发展，加快健全和完
善社会Ｕ咸逑担け徽鞯嘏┟竦暮戏ㄈㄒ妫莨矣泄毓?BR> 定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内具有本市常住农业户
籍１６周岁以上，享有二轮土地承包经营权，依法批准被征用土
地的人员（简称被征地农民）。
已与本市城镇企业建立劳动关系并依法参加社会保险的，以
及按月领取城镇企业职工基本养老金的被征地农民，不适用本办
法。
第三条 被征地农民按不同年龄分别划分为征地参保人员和
征地养老人员。
（一）男年满１６周岁不满６０周岁、女年满１６周岁不满
５５周岁的被征地农民为征地参保人员；
（二）男年满６０周岁、女年满５５周岁的被征地农民为征
地养老人员。
以上年龄计算以依法批准征用土地之日为准。
第四条 被征地农民应当办理“农转非” 手续，统一按照本
办法参加社会保障。保障人数按照被征用的耕地数量除以征地前
被征用单位平均每人占有耕地的数量计算，具体保障人员由村民
代表会议或村民会议依据有关法律、法规规定讨论提出，报乡、
镇政府备案。
第五条 建立被征地农民社会保障基金制度。 被征地农民的
社会保障基金实行统一筹集，分类保障，分级管理，所需资金来
源于征地补偿费和政府补贴。
第六条 被征地农民的社会保障基金， 由征地参保人员社会
保险基金和征地养老人员社会保障基金组成。
征地参保人员的养老保险基金实行全市社会统筹；征地养老
人员的养老保障基金实行区、县社会统筹。
第七条 土地管理部门从征用土地单位缴付的土地补偿费和
安置补助费中，按照报乡、镇政府备案后的具体保障人员名单，
向社会保险经办机构划转社会保障费用。社会保险经办机构在收
到被征地农民的社会保障费后，即与其办理相关社会保障手续。
第八条 被征地农民的社会保障水平， 应当与本市经济发展
和各方承受能力相适应。
第二章 社会保障基金的筹集
第九条 村民委员会根据征地补偿费等情况， 选择以下一个
档次标准，土地管理部门据此为征地参保人员划转养老保险费：
（一）以征地上年度全市职工月平均工资的６０％作为缴费
基数，按照１７％的比例一次性缴纳１５年的费用。
（二）以征地上年度全市职工月平均工资的６０％作为缴费
基数，按照１３％的比例一次性缴纳１５年的费用。
第十条 村民委员会根据征地补偿费等情况， 选择以下一个
档次标准，土地管理部门据此为征地养老人员划转养老保障费：
（一）以２６０元为月缴费标准，一次性缴纳１５年的费用。
（二）以２１０元为月缴费标准，一次性缴纳１５年的费用。
征地养老保障费缴费标准，参照征地参保人员缴费基数的变
动，由市劳动保障行政部门适时予以调整。
第十一条 征地参保人员的基本养老保险费缴费额中的２０
％，由市和区县人民政府给予补助，资金来源从两级政府土地纯
收入中解决，具体比例按分成确定；
征地养老人员的养老保障费缴费额中的２０％，由区县人民
政府给予补助，资金来源从区县人民政府的土地纯收入中解决。
第十二条 在基本保障外， 有条件的村民委员会，可根据本
村的经济情况为征地参保人员和征地养老人员增加补充养老保险，
提高保障水平。
第十三条 政府建立风险准备金， 应对未来的支付风险（具
体办法另行规定）。
第十四条 被征地农民名单报乡、 镇政府备案之日起３０日
内，村民委员会持被征地农民名单及相关证件向所在区、县劳动
保障行政部门备案。区、县劳动保障行政部门据此为被征地农民
核发《被征地农民社会保障手册》。
第三章 社会保障待遇
第十五条 征地参保人员享受养老保险待遇：
男年满６０周岁、女年满５５周岁，且按规定缴纳社会保障
费的，从达到规定年龄的次月起，按月发放养老金，直至死亡为
止。
（一）按照第九条第（一）项规定缴费的征地参保人员，其
养老金以达到领取年龄上年度全市职工月平均工资为基数，按照
２０％比例计发。
（二）按照第九条第（二）项规定缴费的征地参保人员，其
养老金以达到领取年龄上年度全市职工月平均工资为基数，按照
１６％比例计发。
第十六条 征地养老人员享受养老保障待遇：
（一）按照第十条第（一）项规定缴费的征地养老人员，自
缴纳社会保障费的次月起，按月发放２６０元的生活保障金。
（二）按照第十条第（二）项规定缴费的征地养老人员，自
缴纳社会保障费的次月起，按月发放２１０元的生活保障金。
市劳动保障行政部门根据缴费标准的变动适时调整征地养老
保障待遇。
第十七条 征地时未达到１６周岁的未成年人， 村民委员会
根据征地补偿费等情况，一次性发给不低于１万元的征地安置补
助费。其就业后，参加相关的城镇社会保险；未能就业、且符合
城市居民最低生活保障条件的，纳入城镇居民最低生活保障。
第十八条 按照第二条规定的已与本市城镇企业建立劳动关
系并依法参加社会保险的，以及按月领取城镇企业职工基本养老
金的被征地农民，村民委员会根据征地补偿费等情况，一次性发
给不低于１万元的征地安置补助费。
第十九条 符合第十六条规定的征地参保人员， 须持被征地
农民社会保障手册和居民身份证，向当地劳动保障行政部门提出
领取养老待遇申请，经审核后由社会保险经办机构实行社会化发
放。
第二十条 建立被征地农民的待遇调整机制。 根据本市社会
经济发展情况，适时对征地参保人员的养老保险待遇和征地养老
人员的养老保障待遇进行调整，所需资金分别由征地参保人员的
养老保险基金和征地养老人员的养老保障基金支出。征地参保人
员的养老保险待遇和征地养老人员的养老保障待遇具体调整标准，
由市劳动保障行政部门会同有关部门提出，报市人民政府批准后
实施。
第二十一条 征地参保人员就业以后应参加城镇企业养老保
险社会统筹，达到国家法定退休年龄时，凡符合退休条件的，可
以办理退休手续。同时，其原参加被征地人员养老保险的缴费时
间和缴纳费用可予以折算。具体办法由市劳动保障行政部门另行
制定。
征地参保人员中断就业并中止城镇企业职工养老保险缴费，
在中断就业期间达到国家法定退休年龄但不符合享受城镇企业职
工基本养老金条件的，可以按照本办法规定享受养老待遇，其城
镇企业职工基本养老保险个人账户储存额一次性返还给本人。征
地参保人员参加城镇企业养老保险社会统筹期间死亡的，其城镇
企业职工基本养老保险个人账户中的个人缴费部分储存额一次性
返还其法定继承人或指定受益人。
第二十二条 征地参保人员死亡的， 其法定继承人或指定受
益人，可以按以下标准领取相应的待遇：
享受养老金前死亡的，一次性返还所缴纳养老保险费总额的
４０％；享受养老金以后死亡的，已领取的养老金总额未超过所
缴纳养老保险费总额４０％的，其差额部分一次性返还，超过所
缴纳养老保险费总额４０％的，不再返还。
第二十三条 征地养老人员死亡的， 其法定继承人或指定受
益人可以按以下标准领取相应待遇：
已领取的征地养老保障金总额未超过所缴纳养老保障费总额
４０％的，其差额部分一次性返还，超过所缴纳养老保障费４０
％的，不再返还。
第四章 社会保障基金的管理与监督
第二十四条 市劳动保障行政部门主管本市被征地农民的社
会保障工作。
区、县劳动保障行政部门应做好本辖区内被征地农民的社会
保障工作。
市国土资源、财政、农业、民政、公安等有关行政管理部门，
按照各自的职责，协同实施本办法。
第二十五条 征地参保人员的养老保险基金， 由市社会保险
经办机构负责征收、管理和支付。
征地养老人员的征地养老保障基金由区、县人民政府委托的
社会保险经办机构负责征收、管理和支付。
第二十六条 社会保障基金由市社会保险经办机构和区、 县
人民政府委托的社会保险经办机构在银行专户存储，按照中国人
民银行规定的同期城乡居民储蓄存款利率计息，所得利息并入社
会保障基金。
社会保障基金应按照有关规定保值增值，所得收益全部并入
社会保障基金。
社会保障基金及其所得收益不计征税、费。
第二十七条 社会保障基金应专款专用， 全部用于被征地农
民的社会保障，任何集体和个人不得侵占和挪用。
第二十八条 各级经办机构应建立健全被征地农民社会保障
基金的财务、会计、统计和内部审计制度。
第二十九条 被征地农民社会保障基金，要接受财政、审计、
劳动保障行政部门的监督检查。
第五章 就业与服务
第三十条 各级人民政府及劳动保障行政部门， 应当积极创
造条件，采取有效措施，提高参保人员的职业技能和就业能力，
大力开发就业岗位，多渠道、多形式地促进征地参保人员就业。
第三十一条 征地参保人员户籍“农转非” 后，有劳动能力
和求职愿望的，应当到区、县劳动保障行政部门办理就业、失业
证，进入城镇劳动力市场。各类就业服务机构应当根据参保人员
的不同情况，有针对性地提供相关服务。
第六章 附 则
第三十二条 以非法手段获取社会保障待遇的， 由社会保险
经办机构追回其全部非法所得。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十三条 被征地农民与征地单位或者村民委员会发生争
议，由区、县人民政府处理。
第三十四条 本办法自下发之日起施行。
